- Держите его! Не уйдешь! – на бегу кричал предводитель ватаги мальчишек, гнавшихся за десятилетним мальчуганом. Свора пацанов налетела на сподкнувшегося беглеца и начала изо всех сил колотить лежавшее на земле тело. «Отстаньте от него!» - услышали озверевшие маленькие шакалята. Оглянувшись на крик, они кинулись в рассыпную, толи, испугавшись бежавшего в их сторону с палкой восьмилетки, толи взрослых мужчин, ускоривших шаг, в направление места события.
- Ты как? – спросил мальчуган, протягивая руку лежавшему на земле пострадавшему. «Сам бы справился!» - огрызнулся в ответ избиенный. «Пожалуйста. Сергей» - представился спаситель. «Лёха» - ответил второй, принимая протянутую ему руку.
Тридцать лет великой мужской дружбы промчались как один день, унося с собой все взлеты и падения двух молодых людей. Однажды, Алексею понадобились оборотные средства для поддержания бизнеса «на плаву» и он обратился к своему другу за помощью. Тот, не долго думая, предоставил соратнику дней своих суровых необходимую сумму, однако оформить договор и получить расписку не потрудился, не говоря уже о том, чтобы взять какое-либо обеспечение. «Мы же как братья… были», - этими словами закончил свою речь Сергей в офисе у адвоката.
Что говорит закон?
В соответствии с пунктом 1 статьи 808 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договор займа должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает десять тысяч рублей, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо – независимо от суммы.
В подтверждение договора займа его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (п. 2 ст. 808 ГК РФ).
Указанные нормы закона вытекают из положений статьи 161 ГК РФ, согласно которой письменная форма требуется для сделок с участием юридических лиц независимо от суммы сделки, а также для сделок между гражданами заключенных на сумму свыше десяти тысяч рублей.
Вместе с тем, не соблюдение по закону письменной формы влечет не ничтожность договора, а запрет ссылаться на свидетельские показания при возникновении между сторонами споров о факте совершения сделки и ее условиях. При отсутствии спора суд не вправе ставить под сомнение факт заключения договора (п. 1 ст. 162 ГК РФ).
В качестве доказательства совершения сделки займа в случае нарушения письменной формы возможно, например, представить суду видеозапись устного разговора, из которого усматривается воля обеих сторон на установление между ними заемных правоотношений. Также в качестве доказательства могут служить банковские переводы на счет заемщика со счета займодавца, в которых в качестве назначения платежа указано, что перечисляемые денежные средства имеют заемных характер.
Однако для суда только лишь наличия в назначении платежа ссылки на заемный характер перечисляемых денежных средств часто бывает недостаточно, так как из указанного перевода не явствует, что «заемщик» был согласен с возникновением с «займодавцем» «заемных правоотношений». Поэтому суд учитывает весь комплекс обстоятельств, чтобы удостовериться в том, что договор займа был действительно заключен, пусть и не был оформлен письменно.
В случае невозможности доказывания факта наличия заемных обязательств, перечисленный платеж в этом случае подлежит возврату по правилам о неосновательном обогащении.
Таким образом, если речь идет о реальном договоре займа, с помощью свидетелей нельзя доказать ни факт заключения устного соглашения, ни факт передачи денежных средств.
Но, что делать, если стороны договор займа заключили, но отсутствуют доказательства передачи по данному договору денежных средств, как со стороны займодавца, что он исполнил договора займа в части предоставления займа, так и со стороны заемщика, в части того, что он этот заем вернул? Возможно ли в этом случае ссылаться на свидетельские показания?
Однозначного ответа на этот вопрос нет. Однако в этом случае, необходимо учитывать отрицательную позицию Верховного суда РФ, сложившуюся в его правоприменительной практике, согласно которой суд применял в этом случае общие положения ст. 161 и п. 1 ст. 162 ГК РФ, согласно которым письменная форма под страхом запрета ссылаться на свидетельские показания требуется для любой сделки с участием юридического лица и между гражданами на сумму более десяти тысяч рублей.
ПОРЯДОК ДЕЙСТВИЙ
- Определить между собой на каких условиях предоставляется заем (срок, процентная ставка, ответственность за нарушение срока возврата суммы займа), составить и подписать договор займа;
- Взять у заемщика расписку в получении денежных средств (имущества) по договору займа.
Важно: в расписке указать, что денежные средства (имущество) заемщик получает в заем по договору займа (номер, дата). В противном случае, может возникнуть спор в отношении природы самой расписки, так как она не будет являться доказательством получения денежных средств именно в заем и именно по этому договору.
3. При возврате суммы займа:
Наличными денежными средствами:
i. если заем погашается единовременно изъять расписку у займодавца;
ii. если заем погашается частями то, необходимо на каждую сумму, переданную займодавцу, получить от него расписку, в которой в обязательном порядке указать, что денежные средства получены займодавцем в качестве возврата части суммы займа предоставленного по Договору займа (дата, номер). При последнем платеже необходимо изъять расписку у займодавца, либо получить от займодавца расписку, что обязательства заемщика по возврату суммы займа по Договору займа (номер, дата) в части возврата основной суммы займа и процентов за пользование суммой займа исполнены в полном объеме, претензий займодавец к заемщику по исполнению Договора займа (номер, дата) не имеет.
b. Безналичным способом:
i. В обязательном порядке в назначении платежа указывать «возврат суммы займа / части суммы займа по Договору займа (номер, дата)».
Важно: в силу п. 2 ст. 408 ГК РФ при погашении долга наличными расписка, выданная заемщиком при получении займа изымается им у займодавца или уничтожается в присутствии сторон. Поэтому нахождение расписки в руках займодавца является весомым доказательством того, что заем был предоставлен, но заемщиком не погашен.
Важно: если займодавец отказывается выдавать какие-либо расписки в получении от заемщика денежных средств и/или отдавать выданную заемщиком расписку, возврат займа необходимо осуществлять безналичным способом или путем внесения денежных средств на депозит нотариуса с обязательным уведомлением о таком внесении займодавца (см. ч. «i» п/п «b» п. 3).
Отдельно о порядке оформления расписки.
Собственноручность составления всего текста расписки закон не требует, но на практике при передаче в заем наличных денежных средств это очень распространено. Смысл собственноручно написанной в присутствии займодавца/заемщика расписки заключается в том, чтобы усложнить получающему имущество (денежные средства) лицу реализовать опцию подписания документа вымышленной подписью. Лицо, получающее денежные средства, и поставившее вместо своей настоящей подписи некий короткий графический символ, именуемый у нас подписью, может в последствии отказаться признавать получение займа/возврата займа. Поэтому
Важно, чтобы полный текст расписки была написан собственноручно лицом, получающим денежные средства (имущество) в присутствии лица передающего денежные средства (имущество). Обратите внимание, если расписка была составлена заранее, то нет никаких гарантий того, что она написано именно тем лицом, которое получает денежные средства (имущество). Главное в этом случае правило, чем больше текста в расписке, тем больше поле деятельности для эксперта при проведении почерковедческой экспертизы. Кроме этого, старайтесь использовать ручки, чьи чернила поддаются экспертному исследованию на предмет давности нанесения текста на бумагу. Иногда такая экспертиза может оказаться необходимой.
И еще одна немаловажная рекомендация, которая увеличит ваши шансы остаться с деньгами, но может точно лишить вас друзей:
Обеспечение исполнения обязательств по Договору займа – залог имущества (транспортного средства, квартиры, доли в уставном капитале и т.п.). Стоит задуматься над своим решением предоставить займ, если заемщик отказывается предоставить обеспечение.
"Гражданский кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 06.02.2020);
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 января 2010 г. № 13966/09
Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 27 марта 2002 г. № 245-ПВ01ПР
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 26 сентября 2017 г. № 77-КГ17-23
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 01 августа 2017 г. № 5-КГ17-97
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 04 октября 2016 г. № 78-КГ16-44
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 31 мая 2016 г. № 4-КГ16-12
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 01 декабря 2015 г. № 12-КГ15-3
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 06 октября 2015 г. № 5-КГ15-128
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 02 июня 2015 г. № 24-КГ15-5
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 25 ноября 2014 г. № 32-КГ14-13
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 23 сентября 2014 г. № 5-КГ14-63
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 22 июля 2014 г. № 49-КГ14-11
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 24 июня 2014 г. № 24-КГ14-2
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 24 декабря 2013 г. № 32-КГ13-8
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 10 сентября 2013 г. № 32-КГ13-4
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. № 43-В11-1
"Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2015)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2015) (ред. от 28.03.2018)
"Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2016)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 13.04.2016)